您當(dāng)前的位置：境內(nèi)公民設(shè)立境外特殊目的公司融資及返程投資的法規(guī)解讀及對應(yīng)策略
有關(guān)返程投資的法規(guī)，國家外匯管理局綜合司關(guān)于印發(fā)《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》操作規(guī)程的通知
為進(jìn)一步明確《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（以下簡稱75號文）執(zhí)行和適用中的相關(guān)問題，統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范操作，現(xiàn)將修改后的75號文操作規(guī)程（見附表）印發(fā)給你們，并于本通知發(fā)布之日起實施，原《國家外匯管理局綜合司關(guān)于下發(fā)《關(guān)于完善外債管理有關(guān)問題的通知》及《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》操作規(guī)程的通知》中的附表6和附表7同時停止執(zhí)行。
中國境內(nèi)居民所設(shè)立的特殊目的公司資金調(diào)回及開戶
境內(nèi)居民“資本項目專用外匯帳戶”怎么開戶
1、書面申請（詳細(xì)說明境外特殊目的公司資本變動的時間、原因、方式等基本情況，資本變動所得收入的金額、擬開戶銀行等）。
2、境內(nèi)居民法人提供其營業(yè)執(zhí)照，境內(nèi)居民自然人提交其合法身份證明（委托他人持有境外權(quán)益并調(diào)回收入的，還應(yīng)當(dāng)提交證明有關(guān)委托關(guān)系的法律文件）。
3、關(guān)于特殊目的公司資本變動的合法、有效的交易證明（如股權(quán)處置協(xié)議，特殊目的公司資本變動的董事會決議、股票交易的境外證券交易所的交易所的交割單等）。
4、境內(nèi)居民境外投資外匯登記證明。
5、境內(nèi)返程投資企業(yè)外匯登記證。
6、其他真實性證明材料。
一、特殊目的公司相關(guān)的資本項目專用外匯賬戶資金結(jié)匯
1、書面申請（說明賬戶開戶的銀行、賬號、資金結(jié)匯用途、金額等）。
2、境內(nèi)居民法人提供其營業(yè)執(zhí)照，境內(nèi)居民自然人提交其合法身份證明（委托他人持有境外權(quán)益并調(diào)回收入的，還應(yīng)當(dāng)提交證明有關(guān)委托關(guān)系的法律文件）。
3、直接向其指定的收款人進(jìn)行支付的書面支付命令。
4、稅務(wù)機(jī)關(guān)的完稅證明。
5、其他真實性證明材料。
二、如境內(nèi)自然人已經(jīng)在國內(nèi)設(shè)立了公司，那么境內(nèi)居民自然人為其已設(shè)立的特殊目的公司補(bǔ)登記辦法
1、書面申請（詳細(xì)說明境內(nèi)企業(yè)和實際控制人基本情況、境外特殊目的公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)以及境外融資情況，特殊目的公司對境內(nèi)投資詳細(xì)情況）。
2、特殊目的公司控制的境內(nèi)外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書、營業(yè)執(zhí)照、外匯登記證。
3、居民個人身份證明。
4、特殊目的公司的境外商業(yè)登記證明。
5、填寫《境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記表》。
6、其他真實性證明材料。
三、特殊目的公司因重大資本變更辦理外匯登記變更及備案
1、書面申請（應(yīng)詳細(xì)說明本次變更或備案的事由、特殊目的公司架構(gòu)及自成立以來的歷次增資、減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)置換、合并、分立、對外股權(quán)投資、涉及境內(nèi)資產(chǎn)的對外擔(dān)保、分紅等事項，并聲明“特殊目的公司已按規(guī)定完整辦理了外匯登記、變更、備案手續(xù)，已獲得的境外融資資金及境外分紅、資本變動收入已按規(guī)定調(diào)回境內(nèi)，若存在虛假陳述，特殊目的公司的境內(nèi)控制人愿意承擔(dān)由此導(dǎo)致的法律責(zé)任”）。
2、境外融資商業(yè)計劃書（或招股說明書）。
3、境外法人提交《境外投資外匯登記證》，境內(nèi)居民自然人提交原辦理的《境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記表》并填寫新的《境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記表》。
4、被返程投資企業(yè)的外商投資企業(yè)外匯登記證。
5、境外融資協(xié)議（境外上市無需提供）。
6、證明特殊目的公司重大資本變更的其他真實性證明材料。
四、特殊目的公司設(shè)立、并購境內(nèi)企業(yè)外匯登記
書面申請。書面申請應(yīng)詳細(xì)說明境外特殊目的公司股權(quán)及管理架構(gòu)及自設(shè)立、控制以來的歷次增資、減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)配置、合并、分立、對外股權(quán)投資、涉及境內(nèi)資產(chǎn)的對外擔(dān)保、分紅等事項，并說明“特殊目的公司已按規(guī)定完整辦理了外匯登記、變更、備案手續(xù)，已獲得的境外融資資金及境外分紅、資本變動收入已按規(guī)定調(diào)回境內(nèi)，若存在虛假陳述，特殊目的公司的境內(nèi)控制人愿意承擔(dān)由此導(dǎo)致的法律責(zé)任。”
2、境內(nèi)標(biāo)的企業(yè)的法人營業(yè)執(zhí)照副本，非法人中外合作企業(yè)提供營業(yè)執(zhí)照
3、商務(wù)部批準(zhǔn)返程投資的批復(fù)文件、批準(zhǔn)證書。
4、經(jīng)批準(zhǔn)生效的外商投資企業(yè)合同、章程。
5、組織機(jī)構(gòu)代碼證。
注：以上材料均需驗原件留蓋原章的復(fù)印件。
6、與特殊目的公司對應(yīng)的《境外投資外匯登記證》或《境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記表》
7、填寫《外商投資企業(yè)基本情況登記表》。
五、境內(nèi)居民以境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)權(quán)益注入并新設(shè)特殊目的公司的境外投資外匯登記
一、境內(nèi)居民法人
1、書面申請（詳細(xì)說明境內(nèi)企業(yè)基本情況、境外特殊目的公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)以及境外融資安排）。
2、境外融資商業(yè)計劃書。
境外融資商業(yè)計劃書應(yīng)包括以下基本內(nèi)容：
（1）境內(nèi)企業(yè)所屬行業(yè)、發(fā)展歷程、近3年財務(wù)狀況；
（2）實際控制人與管理層的基本情況介紹；
（3）境內(nèi)企業(yè)所在市場前景、市場開發(fā)戰(zhàn)略、發(fā)展規(guī)劃和財務(wù)預(yù)測、市場風(fēng)險分析；
（4）將境內(nèi)居民的境內(nèi)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移由特殊目的公司控制的過程、控制方式及后續(xù)融資的法律安排及可行性分析，境內(nèi)居民與其控制的境內(nèi)企業(yè)、計劃設(shè)立或控制的特殊目的公司之間的投資關(guān)系說明；
（5）各境內(nèi)居民在特殊目的公司的持股比例，若有員工持股計劃和管理層期權(quán)激勵計劃，應(yīng)予以披露；
（6）計劃融資方式、融資金額以及境外融資機(jī)構(gòu)基本情況介紹，與境外融資機(jī)構(gòu)達(dá)成的融資意向及備忘錄情況說明。以過橋貸款方式進(jìn)行融資的，應(yīng)說明其融資利率、期限、還貸資金來源；以私募或公募方式（包括可轉(zhuǎn)換債券）進(jìn)行融資的，應(yīng)說明特殊目的公司資產(chǎn)或股權(quán)的定價方式；計劃以上述兩種方式分階段進(jìn)行融資的，應(yīng)一并說明有關(guān)情況；以所擁有的境外權(quán)益注入境外特殊目公司的，應(yīng)說明該境外權(quán)益合法取得并存續(xù)的原因及過程等情況。
（7）境外融資資金使用計劃說明，包括境外投資計劃、融資資金調(diào)回計劃、調(diào)回方式的可行性分析。
3、境外投資外匯資金（資產(chǎn)）來源審核批復(fù)。
4、填寫《境外投資基本情況登記表》及《境外投資外匯登記證》。
5、商務(wù)主管部門頒發(fā)的《中華人民共和國境外投資批準(zhǔn)證書》。
6、其他真實性證明材料（如境外融資協(xié)議或融投資備忘錄等）。
境內(nèi)居民自然人
1、書面申請（詳細(xì)說明境內(nèi)企業(yè)基本情況、特殊目的公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)以及境外融資安排。
2、境內(nèi)居民自然人的身份證明。
3、擬境外融資的境內(nèi)企業(yè)的登記注冊文件和最近一期會計財務(wù)審計報告。
4、境外融資商業(yè)計劃書。境外融資商業(yè)計劃書應(yīng)包括以下基本內(nèi)容：
（1）境內(nèi)企業(yè)所屬行業(yè)、發(fā)展歷程、近3年財務(wù)狀況；
（2）實際控制人與管理層的基本情況介紹；
（3）境內(nèi)企業(yè)所在市場前景、市場開發(fā)戰(zhàn)略、發(fā)展規(guī)劃和財務(wù)預(yù)測、市場風(fēng)險分析；
（4）將境內(nèi)居民的境內(nèi)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移由特殊目的公司控制的過程、控制方式及后續(xù)融資的法律安排及可行性分析，境內(nèi)居民與其控制的境內(nèi)企業(yè)、計劃設(shè)立或控制的特殊目的公司之間的投資關(guān)系說明；
（5）各境內(nèi)居民在特殊目的公司的持股比例，若有員工持股計劃和管理層期權(quán)激勵計劃，應(yīng)予以披露；
（6）計劃融資方式、融資金額以及境外融資機(jī)構(gòu)基本情況介紹，與境外融資機(jī)構(gòu)達(dá)成的融資意向及備忘錄情況說明。以過橋貸款方式進(jìn)行融資的，應(yīng)說明其融資利率、期限、還貸資金來源；以私募或公募方式（包括可轉(zhuǎn)換債券）進(jìn)行融資的，應(yīng)說明特殊目的公司資產(chǎn)或股權(quán)的定價方式；計劃以上述兩種方式分階段進(jìn)行融資的，應(yīng)一并說明有關(guān)情況；以所擁有的境外權(quán)益注入境外特殊目的公司的，應(yīng)說明該境外權(quán)益合法取得并存續(xù)的原因及過程等情況。
（7）境外融資資金使用計劃說明，包括境外投資計劃、融資資金調(diào)回計劃、調(diào)回方式的可行性分析。
5、填寫《境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記表》。
6、委托主要控制人辦理境外投資外匯登記手續(xù)的，應(yīng)提供相應(yīng)的授權(quán)委托書。
7、其他真實性證明材料（如境外融資協(xié)議或融投資備忘錄等）。
境內(nèi)居民法人境外投資企業(yè)轉(zhuǎn)作返程投資特殊目的公司的境外投資外匯登記變更
1、境內(nèi)居民法人為其境外投資企業(yè)轉(zhuǎn)作返程投資特殊目的公司登記的申請（包括境外企業(yè)設(shè)立的時間、地點、返程投資資金來源、經(jīng)營情況、企業(yè)類型等）；
2、所投資境外企業(yè)的主管部門的批準(zhǔn)文件；
3、所投資境外企業(yè)的商業(yè)登記證明；
4、所投資境外企業(yè)參加境外投資聯(lián)合年檢的情況說明；
5、境外融資商業(yè)計劃書（或招股說明書）；
6、所投資境外企業(yè)最近三年的境外審計報告；
7、《境外投資外匯登記證》；
8、其他真實性證明材料（如境外融資協(xié)議或融投資備忘錄等）.
境內(nèi)居民自然人注入境外權(quán)益并返程投資的特殊目的公司境外投資外匯登記
1、境內(nèi)居民自然人為了返程投資以其持有的境外權(quán)益注入境外企業(yè)，并為該境外企業(yè)辦理特殊目的公司境外投資外匯登記的申請（包括境外權(quán)益類型和來源、境外企業(yè)設(shè)立的時間、地點、經(jīng)營情況、企業(yè)類型、已投資的所有境內(nèi)企業(yè)情況介紹等）；境內(nèi)居民自然人所提交的登記申請中應(yīng)聲明以下內(nèi)容；”本人境外投資所有資產(chǎn)權(quán)益來源符合中國和注冊地法律，不存在逃匯、騙匯及洗錢等違法犯罪行為，完整遵守了本人作為中國居民的納稅義務(wù)，有虛假陳述，本人愿意承擔(dān)由此而導(dǎo)致的法律責(zé)任”。
2、境內(nèi)居民自然人的身份證明；
3、擬返程投資企業(yè)最近一期的會計財務(wù)審計報告。
4、所投資境外企業(yè)的商業(yè)登記證明及境內(nèi)居民自然人持有該企業(yè)股權(quán)的相關(guān)證明。
5、所投資境外企業(yè)最近兩年的審計報告與納稅證明（境外科技研發(fā)型企業(yè)可縮短為一年）;
6、商務(wù)主管部門對被返程投資企業(yè)頒發(fā)的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書；
7、前期已投資境內(nèi)企業(yè)的外商投資企業(yè)外匯登記證；
8、填寫《境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記表》；
9、其他真實性證明材料（如境外融資協(xié)議或融投資備忘錄等）。
106號文件,外匯106號文件,返程投資 106 號文件，匯綜發(fā) 2007 106號，外匯管理局[2007]106號,外管局106號文件，外匯管理局106號文件，外匯106號文件，商務(wù)部106號文件。
對于外管局頒行的106號文，有人認(rèn)為操作細(xì)則煩瑣且無實效，干脆束之高閣；也有人依稀看到了一些操作空間，并嘗試付諸實踐，
自去年9月8日六部委“十號令”（《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》）頒布以來，在整整一年時間內(nèi)，未見有一例中國企業(yè)通過新設(shè)海外SPV（特殊目的公司），實現(xiàn)境內(nèi)資產(chǎn)境外并購并上市成功之案例。
“現(xiàn)在想做成生意實在是困難重重。”一位在海外融資機(jī)構(gòu)供職的知名律師在接受《財經(jīng)金融實務(wù)》記者采訪時表示，“以前，我們開會是討論哪些行業(yè)適合海外基金投資，收益更高；而現(xiàn)在是討論海外基金怎么投資，大家都在絞盡腦汁地想辦法。”實際上，今年以來，在PE/VC界、外資投行界、律師會計師界，這樣的抱怨不絕于耳。
市場和監(jiān)管的博弈從來都不會停止。仍有眾多企業(yè)因種種需求而希望到境外上市融資，特別是這些企業(yè)身后的外資風(fēng)險投資家們，更希望在海外實現(xiàn)全市場化的投資退出。
政策面卻顯得撲朔迷離。商務(wù)部、證監(jiān)會等各監(jiān)管部門，并不公開置評，與10號令相關(guān)的操作細(xì)則在無限期的制定中。惟有今年五六月間，國家外匯管理局出臺了一份名為《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》(下稱106號文)的文件，但此文僅限于外管局內(nèi)部下發(fā)，頗有神秘色彩。操作界對此也反響不一，有人認(rèn)為操作細(xì)則煩瑣且無實效，干脆束之高閣；也有人依稀看到了一些操作空間，并嘗試付諸實踐。
無論如何，106號文成為海外紅籌上市之“圍堵”與“突圍”劇情中的最新情節(jié)。
106號文核心，106號文是外管局針對2005年發(fā)布的75號文的配套操作細(xì)則。然而，106號文的部分細(xì)化內(nèi)容，也被很多業(yè)內(nèi)人士解讀為增加了外資境內(nèi)投資的難度。不過，一些習(xí)慣于“絕望中尋找希望”的律師還是在106號文的繁瑣規(guī)定中，為國內(nèi)民營企業(yè)紅籌上市找到了“模糊的口子”。
75號文明確允許境內(nèi)居民(包括法人和自然人）可以特殊目的公司的形式設(shè)立境外融資平臺，通過反向并購、股權(quán)置換、可轉(zhuǎn)債等資本運作方式，在國際資本市場上從事各類股權(quán)融資活動，合法地利用境外融資，滿足企業(yè)發(fā)展的資金需要，因而，它曾普遍被風(fēng)險投資業(yè)和企圖在境外紅籌上市的企業(yè)看做“重大利好”。
106號文的核心內(nèi)容在于關(guān)于境內(nèi)居民以境內(nèi)資產(chǎn)注入方式設(shè)立SPV并利用SPV進(jìn)行返程投資兩個方面的境外投資外匯登記的要求和規(guī)定。在境外（目前主要是在英屬維爾京群島、巴哈馬群島等“避稅天堂”）設(shè)立SPV，是此前風(fēng)險投資公司對國內(nèi)企業(yè)進(jìn)行投資以及國內(nèi)企業(yè)進(jìn)行紅籌上市的操作過程中的必經(jīng)環(huán)節(jié)。
根據(jù)106號文規(guī)定，境內(nèi)居民設(shè)立或控制的SPV均須按75號文進(jìn)行境外投資外匯登記。而在外匯登記的要求方面，106號文根據(jù)75號文有關(guān)境內(nèi)居民“直接設(shè)立或間接控制”SPV的兩種不同資產(chǎn)來源方式，對其開展境外投資所需的外匯登記分別作出了詳細(xì)規(guī)定。在間接控制SPV的方式中，則分為由境內(nèi)居民自然人以境外權(quán)益注入的或由境內(nèi)居民法人以境外企業(yè)直接轉(zhuǎn)作SPV兩種形式。
在對境內(nèi)自然人將境外權(quán)益注入特殊目的公司方面，106號文明確規(guī)定，“無法證明境外權(quán)益合法性或境外持續(xù)經(jīng)營時間不足、不能提供最近兩年的審計報告與納稅證明（境外科技研發(fā)型企業(yè)可縮短為一年）的，境內(nèi)居民自然人不得辦理以該境外權(quán)益成立特殊目的公司的手續(xù)，并且不得從事返程投資。”而對于將境外公司直接轉(zhuǎn)作SPV并進(jìn)行返程投資，106號文則要求，在進(jìn)行外匯登記審核時，提供境外公司最近三年的境外審計報告。
業(yè)內(nèi)人士分析指出，這一條款實際上要求資產(chǎn)至少轉(zhuǎn)到境外滿兩年后才能從事返程投資；沒有兩年的審計報告和納稅證明，也無法進(jìn)行相關(guān)的外匯登記。但現(xiàn)實中，如果風(fēng)險投資公司看好了國內(nèi)的企業(yè)，想通過返程投資形式對國內(nèi)企業(yè)進(jìn)行投資，它們不可能坐等兩年，因為這足以錯失投資機(jī)會及所投資公司的發(fā)展時機(jī)。
而針對在境內(nèi)居民通過其境內(nèi)企業(yè)權(quán)益注入直接設(shè)立SPV的方式，106號文中規(guī)定，境內(nèi)居民申請境外投資外匯登記時，須提交境外融資商業(yè)計劃書，該計劃書中應(yīng)包括其“境內(nèi)企業(yè)所屬行業(yè)、發(fā)展歷程、近三年的財務(wù)狀況”。這實際上限定了其境內(nèi)公司須已成立至少三年。有業(yè)內(nèi)人士指出，實際上，很多境內(nèi)公司在申請到境外設(shè)立SPV時成立還不到三年，有的企業(yè)甚至就是為境外融資而專門成立的，這種情況尤以民營企業(yè)為多，106號文這一規(guī)定無疑給這類企業(yè)增加了障礙。
此外，106號文對先前并不清晰的名詞“境內(nèi)居民自然人”的概念作了更清晰、嚴(yán)格的界定，如75號文中關(guān)于“雖無中國境內(nèi)合法身份但因經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系在中國境內(nèi)習(xí)慣性居住的自然人”的概念，在106號文中被進(jìn)一步細(xì)化為：“在境內(nèi)擁有永久性居所，因境外旅游、就學(xué)、就醫(yī)、工作、境外居留要求等原因而暫時離開永久居所，在上述原因消失后仍回到永久性居所的自然人；持有境內(nèi)企業(yè)內(nèi)資權(quán)益的自然人；持有境內(nèi)企業(yè)原內(nèi)資權(quán)益，后該權(quán)益雖變更為外資權(quán)益但仍為本人所最終持有的自然人。”
這樣，實際上明確了外籍人士在相關(guān)投資中也必須要取得外管局的外匯登記，封堵了利用境內(nèi)外籍人身份規(guī)避相關(guān)監(jiān)管操作的可能。
模糊的口子？
盡管106號文的諸多細(xì)則實際上增添了操作難度，但仍有業(yè)內(nèi)人士對《財經(jīng)金融實務(wù)》記者表示，該文件還是為紅籌上市留下了一個小口子：欲到境外直接設(shè)立SPV進(jìn)行融資的境內(nèi)公司若成立不滿三年，可在國內(nèi)尋找購買一家已成立滿三年的公司，資產(chǎn)轉(zhuǎn)移后通過這家被購買的公司，申請在海外設(shè)立SPV。
上述人士透露，106號文出臺后，目前已有公司開始了這種類似“買殼”的操作，以圖規(guī)避有關(guān)規(guī)定。但是，即使“買殼”操作成功，公司的海外融資之路也平添了一筆費用。
不過，成都離岸偉業(yè)公司發(fā)現(xiàn)，對于這一“口子”究竟能否走通，業(yè)內(nèi)律師也存在著不同看法。
一名知名律師分析稱，106號文雖然相對75號文更加細(xì)化，但仍有很多規(guī)定不明確。比如，這種“買殼”的辦法，如果外管局要求公司已存在三年以上，隱含的意思還包括公司的實際控制人三年中不能發(fā)生變化，那么買殼的辦法依舊走不通。
另據(jù)記者了解，因為以中國人身份到國外設(shè)立SPV的路難以走通，一些急需到海外融資的民營企業(yè)家甚至欲涉險進(jìn)入外籍人代持的灰色地帶。
“比如說，把自己的親戚的國籍改成外國籍，然后用親戚的外籍身份在國外購買一個‘殼公司’，這樣，海外基金就可以先把投資注入‘殼公司’，然后，再由這個外資殼公司通過設(shè)立SPV，進(jìn)而投資自己在國內(nèi)的公司。”一位業(yè)內(nèi)人士向《財經(jīng)金融實務(wù)》記者透露了其目前操作的手法，“這實在是被逼得沒辦法的辦法。由外籍人代持海外基金注入的部分股份，這可不是一個小數(shù)目，必須是相當(dāng)可靠的人才行。”另外，改換國籍還需要相當(dāng)?shù)臅r間成本。
此外，為了在現(xiàn)有條件下盡可能地推進(jìn)引資工作，一些企業(yè)開始暫時放棄在海外設(shè)立SPV，而通過成立中外合資公司或中外合作公司的辦法，讓外資基金以直接投資的方式，先進(jìn)入境內(nèi)企業(yè)。當(dāng)然，由于缺乏海外SPV，外資基金未來能否通過紅籌上市在海外實現(xiàn)退出，就成了極為不確定的事情。
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